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关于违约责任的归责原则【1】
论文关键词:违约责任归责原则 严格责任
论文摘要:违约责任是合同法中的一项最重要的制度,而违约责任的归责原则则是该制度的核心内容。
目前,对违约责任的归责原则。
到底是采用严格责任还是过错责任,无论是在法学理论界还是在司法实务界都存在比较大的争议,文章从违约责任及其归责原则的概述、两大法系中关于违约责任的归责原则的比较研究出发,结合我国合同法的相关规定,对违约责任的归责原则进行论述。
一、违约责任及其归责原则的概述
违约责任是指合同当事人因违反合同义务所应承担的民事法律责任。
违约责任的归责原则是指当合同当事人不履行合同义务或履行义务不符合合同约定时,应凭由何种依据来使其负责。
这种依据实际上就反映了法律的价值判断标准。
从各国的民事立法来看,有关合同责任的归责方面,主要采纳了过错责任和严格责任两种归责原则。
确定不同的归责原则,对违约责任的承担起着至关重要的作用。
主要表现在:
1 归责原则直接决定着违约责任之构成要件。
采纳过错责任的归责原则,就意味着过错乃是构成违约责任的一般要件。
而采严格责任的归责原则,则表明其责任的构成不以过错为要件,违约方是否存在过错并不影响其对违约责任的承担。
2 归责原则决定了举证责任由谁承担。
在过错责任的归责原则下,非违约方仅就违约方不履行义务或履行史务的不符合约定的事实负举证责任。
而同时采纳过错推定的方式,要求违约方承担反证自己主观上没有过错的举证责任。
而在严格责任的归责原则下,则一般不要求违约方负上述之举证责任,也即一般不考虑其违约方的主观过错。
3 归责原则决定了免责事由。
过错责任原则的适用中,不可抗力是主要的免责事由。
但债务人因遭受意外事件且不存在个人过错时也可以免责。
而在严格责任原则的适用中。
法定的免责事由主要是不可抗力。
4 归责原则对违约责任的大小也有一定之影响。
由于过错责任原则要以过错为违约责任的一般要件。
因而对于违约后损失的承担上也必然要参照双方当事人过错的大小。
而采严格责任的归责原则,则一般不考虑双方的过错程度。
因此,从以上来看,弄清楚违约责任的归责原则问题就显得十分必要了。
二、两大法系中关于违约责任的归责原则的比较
1 大陆法系国家关于过错归责原则的规定。
罗马法是在《阿奎利亚法》的基础上,通过后来的判例和学术解释加以补充、诠释和发展,形成了自己系统的成熟的以过错为基准的民事归责原则;这一原则又在查士丁尼《国法大全》中得到了进一步的确立和完善。
随着社会发展。
仅有过错责任原则还不足以维护良好的经济和社会秩序,因此又有了无过错责任原则。
这在罗马法当然是作为例外。
大陆法系各国,秉承罗马法的传统,均以过错责任作为违约责任的一般归责原则。
《法国民法典》第1147条规定:“凡债务人不能证明其不履行债务系由于有不能归究于其本人的外来原因时,即使在其本人方面并无任何恶意,如有必要,均因其债务不履行,或者迟延履行而受判支付损害赔偿。
”这个条文在规定违约责任的条件时,并未提到当事人的“过错”。
对此,可以理解为该条文所规定的当事人“不履行义务的行为”中,已当然地包含了当事人的过错。
因为债务人尽管不能期待每一个合同都能够得到完好的履行。
在某些情形下甚至不能期待合同能够得到履行,但有权期待债务人将竭力做到使之能履行。
如果因债务人的过错致合同不能履行或者不能适当履行,则债务人应当对其过错造成的损失承担赔偿责任。
法国现代合同理论对合同责任进行了限制,即对债务人责任的追究。
须根据其过错的严重程度。
为此,过错被分为欺诈性过错、不可原谅的过错、重过错以及一般过错。
《德国民法典》第276条规定:“(1)除另有其他规定外,债务人应对其故意或者过失负责。
在交易中未尽必要注意的,为过失行为。
(2)债务人因故意行为而应负责任,不得事先免除。
”德国学者认为,债务人承担责任的条件是,违反履行义务必须是由债务人的行为造成的。
而其行为必须具有过失性。
2002年1月1日施行的《德国债法现代化法》对第276条未作大修订,仍坚持过错责任原则。
大陆法系各国,在坚持过错责任原则的同时,规定了严格责任原则的例外适用。
例如。
金钱债务的迟延责任、不能交付种类物的责任、瑕疵担保责任、债权人受领迟延责任、迟延履行后的责任等,均适用严格责任原则,债务人不论其主观上是否具有过错,都应承担违约责任。
2 英美法系国家关于过错归责原则的规定。
与大陆法系国家不同。
英美法系国家以严格责任作为违约责任的一般归责原则。
在英国法上,许多合同义务是严格的。
确定当事人是否绝对地受有拘束去做约定的事情或者他们只是受有拘束尽可能地保障合同的履行,也就是合同当事人是否对非因自己的过错发生的违约负责,在英国合同法上,被认为是一个合同解释问题,即解释当事人合同义务的范围。
在一般意义上,此问题的答案是,合同债务是绝对的,而过错的欠缺不成其为抗辩。
因违约引起的损害赔偿责任的请求不考虑过错。
一般来说,未能履行其注意义务是无关紧要的,被告亦不能以其尽到注意义务作为其抗辩理由。
在美国法上,强调违约损害赔偿不具有惩罚性,合同法在总体的设计上是严格责任法,相应的救济体系是不过问过错的。
美国《合同法重述》(第2版)第260(2)条规定:“如果合同的履行义务已经到期,任何不履行都构成违约。
”当然,英美法系国家在坚持严格责任原则的同时,也规定了过错责任原则的例外适用。
3 两大法系国家对过错归责原则不同规定的法理分析。
两大法系国家将过错责任原则或者严格责任原则作为违约责任的一般归责原则。
但并不否认其他归责原则的适用。
也就是说,在违约责任的归责体系上,两大法系国家均采用了二元制的归责体系。
这是由交易关系的多样性、违约发生的原因和所致的后果的复杂性所致。
一元制的归责体系有其无法避免的缺点,即法官在审理合同纠纷案件中,难以根据具体需要而灵活运用法律来处理归责问题,从而不利于平等地保护合同双方当事人的合法权益。
采用:元制归责体系,可以弥补一元制归责体系的不足,从而实现违约责任的基本目的。
正如学者所指出的:“合同法归根到底是要规范市民的生活,作为一种国家的上层建筑,固然可以通过设定不同的构成要件。
经由法上的因果关系,达到一定的法律效果;然彼此类似的社会经济文化生活条件既为不同的法律规则、原则提供了相似的调整基础,又为之提出了相同的调整要求,也正因为如此,才出现了众多殊逢同归的结局。
三、我国合同法中的归责原则
我国违约责任到底来何种归责原则。
学者
间存在争论,主要有三种观点。
第一种观点(亦是主流观点)主张为严格责任原则。
《合同法》第107条中并没有出现“当事人能够证明自己没有过错的除外”的字样,被认为是采取了严格责任原则。
第二种观点主张为过错责任原则。
我国《合同法》所有规则制度和条款,乃至合同法之全文都自始至终地贯穿着过错责任的原则。
因此,只能而且必须得出“我国《合同法》体系是建立在过错责任原则的基础上”的唯一结论。
第三种观,最主张以严格责任原则为主,以过错责任原则为辅。
这有利于促使合同当事人认真履行合同义务,有利于保护受害方的合法权益,也符合国际上的一般做法。
笔者认为。
第一种观点较为合理和可取。
1 在现行的合同法律中,《涉外合同法》和《技术合同法》都已经确立了无过错责任。
前者第18条规定:当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定条件,即违反合同的,另一方有权要求赔偿损失或者采取其他合理的补救措施。
采取其他补救措施后,尚不能完全弥补另一方受到的损失的,另一方仍有权要求赔偿损失。
后者第17条有基本上相同的规定。
看来,将违约责任定义为无过错责任在我国的合同法上是有先例的,并非新合同法的首创。
对《合同法》的制定极具价值的《联合国国际货物买卖合同公约》及《国际商事合同通则》均规定了严格责任原则,新近制定的《欧洲合同法原则》亦肯定了该原则,这“应该被认为是两大法系的权威学者在经过充分的斟酌权衡之后所速成的共识,反映了合同法发展的共同趋势”。
在国际商业交往规则中,大多采取无过错责任原则。
2 在诉讼中原告只需向法庭证明被告不履行合同义务的事实,不需证明被告对于不履行有过错,也不要求被告证明自己无过错。
这里的逻辑是有违约及有责任,违约责任的构成仅以不履行为要件,被告对于不履行有无过错与责任无关。
免责的唯一可能性在于证明存在免责事由。
不履行与免责事由属于客观事实,其存在与否的证明和认识判断相对容易,而过错属于主观心理状态,其存在与否的证明和判断相对困难。
因此。
实现严格责任原则可以方便裁判,有利于诉讼经济,有利于合同的严肃性,有利于增强当事人的责任心和法律意识。
3 违约责任以存在合法有效的合同关系为基础,合同是双方自由协商签订的,当然完全符合双方的意愿和利益,违约责任是由合同义务转化而来,本质上出于双方约定。
不是法律强加的,此与侵权责任不同。
因此,违约责任应比侵权责任严格。
侵权责任发生在预先不存在密切联系的当事人之间,权利冲突的广泛存在使损害的发展难以完全避免,因此,法律要求除损害事实之外还要有过错要件,过错等同于可归责性,它使侵权责任具有合理性和说服力。
而违约责任本质上出于当事人自己的约定,这就足够使违约责任具有了充分的合理性和说服力,无须再要求使违约责任具有合理性和说服力的其他理由。
有的学者认为在意外事故情形下,严格责任对债务人是不公平的。
笔者认为由于客观原因违约,违约一方当然在主观上并无过错,但受害方更无过错,况且。
债权人基于对债务人承诺的信赖,往往改变了他的处境,如果一味主张债务人无过错而免除其违约责任,则无异于让债权人自行承担风险。
这显然更不合理。
综上所述,笔者认为。
归责原则与归责事由及免费事由有不同的涵义,归责原则是贯穿于整个违约责任制度并对责任规范起着统帅作用的立法指导方针。
同一法律领域不能同时存在两个相互矛盾的归责原则。
严格责任原则是我国合同法领域的唯一归责原则。
尽管《合同法》的相应条款规定了过错归责事由和免责条款,但是这些条款只是一般原则的例外,并不能改变严格责任原则在合同法领域的唯一性和主导地位。
论侵权法中的可救济性损害理论【2】
悠悠lvying
法语在第二外语教学中的改革
当今社会的快速发展，国际化趋势的日益明显，势必要求高等教育的第二外语教学做出相应调整。以下是我为大家分享的关于法语在第二外语教学中之论文范文。
摘要：文章总结了近年来作者在第二外语法语教学中，对教学现状、教学内容及教学方法等进行的一些初步探索。如在教学过程中不断更新教育观念，调整教学内容，体现实用性与完整性;通过补充听力训练内容，以达提高学生的听力能力的效果;通过多媒体教学，充分利用多媒体教学的优势，通过“栩栩如生”的教学方式，以达加强学生的法语听说能力的效果;改革教学方法，探索教与学互动的教学方法，激发学生主动汲取知识的兴趣，提高学生的法语综合应用能力，增强学习的实用性，以达提高学生二外法语综合应用能力的效果。
关键词：二外法语;教学内容;教学方法;改革
随着国际交流的日益频繁，国际贸易的繁荣发展，对外语方面的人才培养提出了更高的要求，不仅需要学生具有扎实的英语专业知识基础，并且还必须具备较强的二外应用能力。因此，传统的二外法语教学的内容和方法也必须做出相应的调整与改革，以满足现代教育发展的需要，以及国际化趋势的需要。
一、二外法语教学现状
本世纪开始，法国与我国接触日益频繁，互办文化年，高层领导互访，选择法语为第二外语的学生数量日益增长。开设法语为第二外语的学校也是逐年增加。如今几乎所有的本科院校都已开设二外法语课程，法语也已成为英语专业学生选修最多的二外语种之一。二外法语的重要性更是日渐突出。越来越多的学生发现二外法语在求职中具有重要的份量，并且在实际工作中也经常需要运用到法语。因此，如何有效利用课堂有限时间掌握好法语，提高学生法语应用能力成为高校二外法语教师的主要研究课题。
二、二外法语教学中存在的问题
作者在近几年二外教学中及通过对其他院校二外法语教学的了解中发现二外法语教学虽成效明显，但仍普遍存在一些问题。
(一)学生综合应用能力较弱
很多高校为了满足英语专业学生研究生考试要求，一般都采用上世纪90年代的教材：孙辉编写的《法语简明教程》(1990年版)、薛建成编写的《大学简明法语教程》(1997年版)、吴贤良与王美华编写的《公共法语》(1997年版)等。这些教材多为上世纪90年代编写的，比较注重语法词汇理论知识的'阐述及练习，教材编写还是按传统式的以语法为主线进行选编，确实可以使学生快速的理清法语复杂的语法系统，坚实理论基础;然而，却忽视了“听力”“口语”训练部分，使得学生在听力和口语方面出现了短板，很多学生出现了“看得懂”，却“听不懂”“说不出”的情况。法语能力只停留在了卷面上，书面上;听说等综合应用能力较弱。
(二)教学手段传统单一
教学过程中，教学模式单一，通常是以单纯的课堂讲解为主，学生被动接受，教学手段与方式比较单一传统。作者在所在学校所进行的关于以往教师采用何种教学法的走访调查中发现，90%的学生认为老师多沿用传统的教学手段，多以讲解为主，以书本为全部授课内容，重视词汇、语法规则和课文翻译，即语法翻译法;很少利用多媒体教学，进行视听法教学，不太重视语言情景和交际，课堂缺少趣味性，不能很好的调动学生的学习积极性与学习热情;学生的知识面局限于课本内容。
(三)教学过程缺乏互动性
此外，一般高校开设二外法语课程的时间为一年半，甚至只开设一年的。如作者所在学校，英语专业学生从大二下学期到大三下学期开设法语课程，共三个学期，每学期64课时，共计192课时。在这短短的192个课时中，要求学生完整掌握语音知识，发音规则，系统语法知识，几千词的词汇量，交际口语等等。教学时间紧迫，而教学任务繁重。于是，为了完成教学进度，教学中几乎没有时间互动，老师不得不采取最直接，卷面成绩收效最快的“填鸭式”教学方法。教学过程缺乏互动环节，一堂课下来，师生都精疲力竭，教学氛围难免沉闷，教学效率不高，教学效果也差强人意。作为学习的主体，学生在课堂上缺少参与性。《大学法语教学大纲》曾经提出过明确规定:“大学法语的教学目的是培养学生具有一定的阅读能力，初步的听、写、说与译的能力，使学生能用法语交流简单的信息，提高文化素养并为进一步提高法语水平打下较好的基础。”并指出改变“只注重语言知识的教与学，而在不同程度上忽视语言实践的倾向”。[1]因此，作者结合实际教学情况与大学二外法语的教学目标，总结了一系列的改革措施。
三、二外法语教学采取的改革措施
(一)调整教学内容，体现实用性与完整性
《大学法语教学大纲》明确规定:“大学法语的教学目的是培养学生具有一定的阅读能力，初步的听、写、说与译的能力”。因此，听、说、读写与译的能力一样都不能落下。作者曾对湖南商学院外语学院选修法语为第二外语的2013级英语专业学生中的52位学生进行了一项“学习二外法语的动机和期待”的调查，其中26名学生希望“具有一定的听说能力，能与外国人进行面对面的日常沟通交流”，占比50%;其中11名学生希望“具有一定的听说以及读写能力，除了能与法国人口语交流外，还要有一定的阅读和写作能力，比如看懂一般性的报纸和杂志，能看懂并回复外国人的信件”，占比22%;有10人希望“能应对各种考级考研考试，掌握扎实的语法知识，阅读文学作品和写作”，占比20%;还有5名学生没有明确的目标与期待，占比8%。从该调查中不难看出，学生对法语听说能力也十分期待，听说的能力至关重要。应把由注重培养学生阅读能力为重点转变到全面提高学生综合性实用能力上来。我们必须把听力和交流放在外语教学的重要位置，并全面发展和提高学生的听说读写能力。以此思想为指导，调整教学内容。然而，现在高校所常用的二外法语教材《简明法语教程》等比较注重语法词汇理论知识的阐述及练习，虽然这样可以使学生快速的理清法语复杂的语法系统，坚实理论基础;但是却忽视了“听力”训练部分，这样就导致了很多学生都无法学以致用，无法应用于实践。无法实现自己期待的听说能力的提高。因此，听力与口语部分的教学内容急需补充。《循序渐进法语听说》及《Reflets》等教材遵循“实用、简便、易学、有效”的原则，选用的会话均发生在日常生活的各个场景，其中总结了当代法语的发音特点，结合了最新的社会文化词汇，融会了法国人最常见的交流话题和日常行为，很好地体现了实用和时尚的特色。[2]理解题形式新颖明快，突出对会话大意和细节的双重把握，力求为学习者提供严肃而活泼的学习氛围;语音练习系统全面、入情入境。[3]这样的特色对于教材的课堂使用大有裨益。模拟会话部分注重交流能力的培养，它们以听力部分为基础，帮助学习者总结常用句型并提出应用要求，而且通过为学习者预设的具体会话空间，促使他们灵活运用所学句型和词汇该听力教材的补充，弥补了现有教材对听力训练的缺失，完整了教材内容，增加了实用性，大大提高了学生的听力能力。另一方面，删除部分陈旧过时的当前已经很少遇到的内容，比如一些偏冷的时态变化及用法，生僻单词的解析;补充增加时效性较强的内容，例如实用的情境对话，日常会话用语。通过这些调整收到了良好的效果，新知识和新内容的增加，使学生开阔了视野，增加了学生学习的兴趣;同时由于教学内容注重了实用性，使学生学习的主动性大大增加，为教学工作的顺利开展奠定了良好的基础。
(二)丰富教学模式，充分利用多媒体，调动学生的学习积极性
在过去的教学过程中，通常是以单纯的课堂讲课为主，学生被动接受，教学手段与方式比较单一传统，留给学生的思维发展空间不够，教学效果难以保证。因此，在课堂教学中，充分利用多媒体教学设备，制作大量的多媒体课件，加入了视频短片，经典影片节选，使教学内容生动形象，增加了课堂信息量，调动了学生的学习积极性，提高了学生的法语应用能力。例如，创立于1939年的法国最大最重要的电影节戛纳电影节，是国际上最具影响力的三大国际电影节之一。在戛纳电影节举办期间，给学生就戛纳电影节的起源，奖项设置，评奖流程，历届金棕榈大奖的获奖影片以及我国在戛纳电影节上获奖的影片，导演和演员等，加入了当年的戛纳电影节的法语宣传短片，制作成栩栩如生的全法语多媒体课件。通过该多媒体课件的学习，不仅提高了学生的法语听说能力，还扩大了学生的知识面，了解了法国的国土文化风情，提高了学习积极性，增强了学生的课堂参与性，寓教于乐，并体现了与时俱进的时效性。
(三)探索教学互动的交际教学法、行动教学法，提高学生的参与性和法语应用能力
语言用于交流，相比于其它学科的教学，外语教学更注重互动性。从最早的传统的最直接的外语习得方式，到上个世纪50年代至60年代流行的听说、视听说教学法，到70年代的交际教学法，再到90年代中后期的行动教学法，外语教学活动都是一面强调语言形式的习得，另一方面强调语言使用与交际。[4]老师是交际的参与者，课堂上外语教与学的出发点应该是学生，要了解学生的需要，老师不再是知识和课堂的主宰，而是知识的媒介、课堂的组织者。要掌握语言，就要交际，就要实践。因此，应探索实现交际法互动教学，将教与学统一起来。课堂上，给学生提供更多实践与交流的机会。可多通过游戏等方式，寓教于乐，加强学生口语表达能力。如，法国学生常用的“devinerlacarte”游戏，老师指定某一同学头戴卡片，卡片上可写近期学过的生词，要求该同学用法语向其他学生提问的方式来猜测自己所戴卡片上的词语。通过该类游戏，既可以巩固所学单词，又可以练习口语与听力，熟悉所学表达方式。通过这一系列教学方法改革措施使二外法语教学不断的完善，且效果显著。当今社会的快速发展，国际化趋势的日益明显，势必要求高等教育的第二外语教学做出相应调整。这就需要我们在教学过程中不断更新教育观念，调整教学内容，改革教学方法，增强学习的实用性，提高学生的二外法语应用能力，培养出适应社会的优秀外语人才。
参考文献
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[4]王秀丽.当代法国语言学研究动态[M].北京：北京语言大学出版社，2010：179-180.
为了使死刑真正只适用于罪大恶极的犯罪分子，刑法应明确规定适用死刑必须坚持主观罪过与客观危害相结合的原则。下文是我为大家搜集整理的关于刑法论文范文的内容，欢迎大家
辛燃arzue 3人参与回答 2023-12-09 英文摘要格式如下： 1、英文摘要是应用符合英文语法的文字语言，提供论文内容梗概为目的的短文（内容基本与中文摘要相同，但不用完全逐句对应）。 2、英文题目、摘要、
火野丽Q 4人参与回答 2023-12-12 法语论文答辩 在日常学习和工作生活中，大家都接触过论文吧，论文的类型很多，包括学年论文、毕业论文、学位论文、科技论文、成果论文等。为了让您在写论文时更加简单方便
吸血鬼小呆 3人参与回答 2023-12-06 就算有人在这给你写了，你查重也肯定过不了，老老实实自己写吧。
瓶子好多 3人参与回答 2023-12-06 开题报告对于我们论文的选题很重要，因为开题报告主要是围绕选定题目的研究内容、研究思路、研究方法、研究意义通过开题报告的形式表达出来，因此本科生毕业论文的开题报告
腊肉炒豆丝 4人参与回答 2023-12-11 